“大数据杀熟”现象的法律规制问题研究文献综述

文献综述

一、大数据杀熟现象的概念以及定性（一）概念在传统的意义上，杀熟行为是指商家基于在消费行为中所掌握的老顾客的个人信息，并利用顾客对于商家的信赖，采用不正当手段获取利益。

在大数据时代，经营者利用移动终端收集、筛选、挖掘、共享用户信息，根据用户的购物习惯、支付时间、比价时间等，精准判断用户购买意愿和支付水平，针对同一商品或服务，区分出价格敏感人群和非敏感人群，利用利润最大化的定价算法，通过极其隐蔽手段实现的一种差别定价。

相比大数据时代的杀熟现象，传统意义上的杀熟行为的影响范围仅限于目标顾客本身，危害较轻，而大数据杀熟现象却进一步地影响了市场自由竞争秩序。

（二）定性在学理上，大数据杀熟现象作为一种新兴的现象，不同的学者对其法律性质的定义仍然存在着争议。

关于大数据杀熟现象的法律性质，学界普遍将其定性为一种价格歧视行为，直接将其定性为价格欺诈行为的观点非常之少。

邓智超（2018）首先从价格歧视角度进行分析，价格歧视属于《反垄断法》规制的差别待遇的表现之一。

经过主体、行为、正当事由、效果等方面分析，认为杀熟行为并不能完全属于法律中的差别待遇行为，从而不符合价格歧视的性质，不能够适用《反垄断法》进行规制。

其次从价格欺诈角度进行分析，大数据杀熟行为在主观条件与客观条件上均符合价格欺诈原理，并且误导了一般的消费者，致使其在缺乏比较和选择的情况下遭受了不必要的财产损失，从而确认大数据杀熟行为构成法律意义上的价格欺诈。

刘佳明（2020）认为如果将经济学理论上的价格歧视概念适用于《反垄断法》当中，无论在规范的客体上，还是规范的风险识别上，均难免挂一漏万，漏洞百出，徒增学术上的争议和实务中的困扰。